智仁原创 | 股权出质是否需要所在公司股东过半数同意？（内附股权出质登记实操指引）

股权质押作为一种有效的融资担保手段被广泛使用，而有限责任公司的股东以股权出质是否需要其他股东过半数同意这一问题在实务中历来存在争议，尤其是在《民法典》出台前，由于《公司法》《担保法》和《物权法》对该问题的规定不尽相同，因此在实务中产生的问题和争议较多。本文就此问题以《民法典》出台为分界线，讨论该问题在实践中产生的争议并由此给出相应法律风险提示。并结合具体实务，对杭州市有限责任公司的股权出质登记具体实务操作流程作出指引。

《民法典》出台以前，根据《担保法》和《公司法》的相关规定，若出质人向公司内部股东出质股份的，则不受其他股东限制。但有限责任公司的股东向股东以外的人出质所持有的该公司的股份的，须经该公司其他股东过半数同意。最高人民法院金剑峰法官也在《权利质权法律与实务研究》一文中表示，“有限责任公司股份出质，如果向其他股东出质的应予准许；如果向股东以外的第三人出质的，应征得全体股东过半数同意，否则质押无效。”

对于《物权法》与《担保法》针对该问题的规定，有学者理解为《担保法》及《公司法》的规定为股权出质的实质要件，而《物权法》是对质权设立时间的规定，两者是从不同角度对公司股权质押的规定，并不冲突，可以同时适用。

但同时有学者持相反观点，认为《担保法》该规定与《物权法》存在冲突。《物权法》第二百二十六条规定股权出质自登记时设立，并未设定股东过半数同意的限制。从这个角度出发可以解释为与《担保法》的规定不一致。而根据第一百七十八条规定，在该问题上应当适用《物权法》规定，无需经过其他股东过半数同意，股权质权设立仅需在登记机关完成质押登记即可。此外，根据《工商行政管理机关股权出质登记办法2016修订）》第七条，在申请股权出质设立登记提交材料中也并未说明需要公司过半数股东同意的证明材料。由此可见，公司股东就所持股份设立质押无需经过其他股东过半数同意。

笔者认为，根据《担保法》要求适用《公司法》第71条的股权出让的规定来看，此时几乎将股权出质等同于股权转让。但在实务操作当中，这两者并不是必然等同的关系，出质股权并不必然带来股权转让的结果。倘若出质人所担保的债务届期能够及时得到足额清偿，当然不会造成股权转让；只有在债务届期，且根据签订的质押合同规定的于公司股权质权之前顺位的财产无法足额清偿债务时才有可能引起股权转让。此时才实质上涉及《公司法》第七十一条所适用的情形。因此，笔者认为，该《担保法》的规定对于股权出质的限制过于杞人忧天，对于结果发生的部分可能性给予了全部的否定性评价，会过度限缩股权质押作为一种融资工具的使用。且即使是最后债权无法实现，要就该质押股份进行拍卖转让折价，此时再当然适用《公司法》第七十一条的规定，也能获得同样救济。转让股权时应征得过半数股东同意，其他股东具有优先购买权，不同意又不够买股份的股东视为同意。过早地限制股权出质获得股东过半数同意不仅加大股权融资难度，也违背了出质人在出质股权时仅仅是单纯出质股权为融资做债务担保，而非将股权转让给其他股东的真实意思。

部分学者认为不在出质环节及时进行限制很有可能会造成股东利用此漏洞以股权质押的形式掩盖其转让股权的真实意思进而损害公司及其他股东的利益。但笔者认为，倘若该股东真实意思表示为转让股权，那么其他股东的救济路径同样为《公司法》第七十一条，其他股东若不同意该股东转让股权至他人，则在同等条件下有优先购买权，不够买的视为同意。对于其他股东来说，这与以股权质押方式最后债权未得到实现时的救济路径是一样的，其救济方式并未得到限缩。那么该股东质押股权的行为反倒是为自己增添一道程序，意图转让股权的股东大可不必如此操作。

《民法典》出台后，相应《担保法》和《物权法》相应失效，不再根据原《担保法》第七十八条适用《公司法》第七十一条由股东过半数同意的规定。《民法典》第四百四十三条与《物权法》第二百二十六条一脉相承，仅规定质权设立需登记。因此一般实务当中争议已逐渐减小。且根据笔者案例检索来看，目前为止，大多数法院通过当事人之间的有效质押合同及办理相应股权出质登记认定股权质权合法有效设立，并未涉及是否经过其他股东同意这一流程。

由此可见，《民法典》出台后，不再规定股权出质适用股权转让的规定，亦即只需签订质押合同以及办理抵押登记即可。

第一，对于质权人亦即债权人来说，若出质人为公司，为防止出质人为公司法定代表人越权代表，则需尽到形式审查义务，保持债权人善意防止合同被认定无效。

第二，对于公司其他股东来说，为防范公司股东股份质押所带来的风险，由于办理出质登记所需手续材料包括加盖企业公章的营业执照复印件及记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件，因此一方面公司可以通过公司章程规定，对于股东对外出质股份在公司内部利用风控制度设计进行审查限制，另一方面也可以直接约定公司股东出质股权需其他股东同意的条款，以此防范公司股东随意对外出质股权对公司及其他股东利益造成损害。