【金融法律风险研究】商业银行股权管理的重点问题介绍——以股权转让及股东

2020年3月23日，中国银行保险监督管理委员会发布《中国银保监会非银行金融机构行政许可事项实施办法》。2020年10月16日，中华人民共和国商业银行法（修改建议稿）》向社会公开征求意见。前者是对非银行金融机构在机构设立，机构变更，机构终止，调整业务范围和增加业务品种，董事和高级管理人员任职资格以及法律、行政法规规定和国务院决定的其他行政许可事项上做了规定，同时对非银金融机构的股权管理规则进行了全面细化，细化所参考的主要是银保监会2018年1月5日发布的《商业银行股权管理暂行办法》。《商业银行法》第二章、第三章本身就载明了很多商业银行股权管理的细节，修改建议稿更是新增了第二十九条关于商业银行持股5%以上股权变动审批的内容，防止投资人通过二级市场或协议转让大幅入股商业银行。

一家普通公司设立、经营与治理过程中，最重要的是理顺股东之间的关系，保障股东会这一治理机构能够切实有效发挥作用。而对于金融机构这一关系到全社会资金调配、资本融通的重要组织，它的股权管理就更加重要。笔者将以商业银行这一主体为例，站在商业银行股权转让及股东权利限制的视角，为大家浅析这一问题。

以下是四大传统金融机构的股权管理监管规章：

以下是商业银行股权管理监管文件：

从股东性质角度，商业银行的股东有境内金融机构、境外金融机构、境内非金融机构三类，资格要求如下：

从持股比例角度看，对商业银行股东监管主要是看持股百分之一、持股百分之五这两个比例来划区。简单讲，持股百分之五以上股东即为主要股东，与控股股东都是监管的重点对象。

以下是《商业银行股权管理暂行办法》规定的主要股东的股东责任：

除公司法关于股权转让的规定外，以下是中资商业银行股权转让时股东变更的特殊报批流程：

若商业银行股东为国有企业、上市公司，还需符合国有资产交易、上市公司相关监管规定。

正因为商业银行在国计民生中发挥的重要作用，加强商业银行股权管理，规范商业银行股东行为，是为了保护商业银行、存款人和其他客户的合法权益，维护股东的合法利益，促进商业银行持续健康发展。因此，监管部门对商业银行的股权变动、股东异常情况尤为关注。对于一般公司而言，对公司股东权利的限制依靠的是公司章程，即公司股东之间的意思自治。但对商业银行，则有第三方监管部门进行行政监管，具体表现如下：

《商业银行股权管理暂行办法》第二十八条：商业银行应当将关于股东管理的相关监管要求、股东的权利义务等写入公司章程，在公司章程中载明下列内容：

（一）股东应当遵守法律法规和监管规定；

（二）主要股东应当在必要时向商业银行补充资本；

（三）应经但未经监管部门批准或未向监管部门报告的股东，不得行使股东大会召开请求权、表决权、提名权、提案权、处分权等权利；

（四）对于存在虚假陈述、滥用股东权利或其他损害商业银行利益行为的股东，银监会或其派出机构可以限制或禁止商业银行与其开展关联交易，限制其持有商业银行股权的限额、股权质押比例等，并可限制其股东大会召开请求权、表决权、提名权、提案权、处分权等权利。

第四十八条：商业银行股东或其控股股东、实际控制人、关联方、一致行动人、最终受益人等存在下列情形，造成商业银行违反审慎经营规则的，银监会或其派出机构根据《中华人民共和国银行业监督管理法》第三十七条规定，可以责令商业银行控股股东转让股权；限制商业银行股东参与经营管理的相关权利，包括股东大会召开请求权、表决权、提名权、提案权、处分权等：

（一）虚假出资、出资不实、抽逃出资或者变相抽逃出资的；

（二）违规使用委托资金、债务资金或其他非自有资金投资入股的；

（三）违规进行股权代持的；

（四）未按规定进行报告的；

（五）拒绝向商业银行、银监会或其派出机构提供文件材料或提供虚假文件材料、隐瞒重要信息以及迟延提供相关文件材料的；

（六）违反承诺或公司章程的；

（七）主要股东或其控股股东、实际控制人不符合本办法规定的监管要求的；

（八）违规开展关联交易的；

（九）违规进行股权质押的；

（十）拒绝或阻碍银监会或其派出机构进行调查核实的；

（十一）不配合银监会或其派出机构开展风险处置的；

（十二）其他滥用股东权利或不履行股东义务，损害商业银行、存款人或其他股东利益的。

需要注意的是，股东权利主要是资产收益、参与决策、选择管理者三大类，从目的角度可分为“自益权”和“共益权”。“自益权”系股东为实现其盈利分配的目的而行使的权利，包含盈余分配请求权、剩余财产分配请求权等；“共益权”系以股东参与公司经营管理为目的而设置的权利，是公共权利。从是否固有角度可分为“固有权”和“非固有权”。股东的固有权利不可以进行限制，如知情权、回购权、代表诉讼权等；剩余财产分配请求权、股权转让等非固有的权利则可以加以限制。从《商业银行股权管理暂行办法》第四十八条不难看出，当商业银行股东出现该条第（一）至（十二）项的情形时，监管部门限制的是商业银行股东参与经营管理的相关权利，并没有限制其收益权和知情权，这与公司法法理一致。

笔者所在团队办理的一起商业银行股东知情权、盈余分配请求权纠纷案件，商业银行股东本身未发生股权转让的情形，但穿透到该股东的实际控制人已发生变更，商业银行以此为由限制了该股东的所有股东权益，最后法院支持了我方要求支付分红款、查看董事会决议及会计账簿等诉讼请求。从现有监管文件看，商业银行股权转让时，受让股东必须注意以下几点：

1.受让资格是否满足商业银行发起人的资格；

2.转让比例有多少，是否触及1%、5%两条横线；

3.及时向商业银行董事会报告转让事宜；

4.判断是否需要报监管部门审批或事后报告，应审批而未批的合同效力问题；

5.除自身积极完成报批或报告义务外，还需要督促商业银行这一主体进行报批或报告；

6.维护自身股东权益，防止不必要的股东权利限制情形出现。

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