谈谈中小企业的法律风险管理

经营企业就是管理风险，不回避风险。法律风险是一种商业风险，管理人员有责任像管理企业商业经营的其他风险一样管理法律风险（杰克·韦尔奇语）。

在中国目前开放的市场经济环境下，即使最极端的国有垄断企业也会面临许多法律风险，遑论一般的中小企业。随着中国改革开放的进一步推进和经济的快速发展，尤其是上市IPO或进行海外并购热潮滚滚的大趋势之下，可以预见我国中小企业在公司治理、投资并购、合同管理、人事管理、市场销售等方面，面临的法律风险将会越来越多。对此，我们必须正视而不回避法律风险，采取切实措施，实现风险的有效控制。

一、像管理企业商业经营的其他风险一样管理法律风险

法律与企业发展法律的最重要功能在于可预期性，通过规范的设置，为企业决策提供行为预期。守法诚信经营是法律对企业的基本要求。市场经济是以市场机制作为资源配置的一种经济运行方式，参与其中的市场主体的设立、变更、登记、产权关系、交易规则、投融资方式等无不建立在系统的法律规范基础之上。作为市场主体最重要组成部分的企业，不仅要被动的了解、运用法律规则，而且要主动研究规则，防范和化解法律风险，促进企业顺利发展。

（一）在制度建设上规范公司的管理，包括法人治理制度、经营管理制度等，保证公司的管理制度不与国家法律规范相抵触。

（二）在业务活动中规范交易行为，保证公司的物资采购、工程招标、投融资、产权交易等重大活动既符合相关法规要求，又满足企业利益诉求。

（三）在行政许可中保护企业权益，保证公司的工商登记、知识产权保护申请、业务的前置许可（若需要）申请等符合国家要求。

（四）在海外并购警世法律风险。企业若要推行海外战略，那么国际贸易规则、WTO规则、当地国的法律制度、当地区域法律制度（例如美国各州的法律制度）等都需要提前研究和分析。 

二、中小企业存在的主要法律风险

对于企业法律风险，有不同的分类。根据操作实际，我认为中小企业的法律风险主要有以下六大类：

（一）公司治理法律风险。主要集中在“三会”运作部分，包括法人治理失范引起的法律风险（股东派生诉讼制度、决议无效之诉等）、信息披露风险、科学决策机制缺失的法律风险等。

（二）日常经营风险。包括合同管理、招投标管理、产品责任、劳动人事管理、税务、商业贿赂、媒体风险等。

（三）知识产权风险。包括商标、字号、域名（互联网商标）保护，专利保护（包括合作开发技术成果），商业秘密保护等。 

（四）重大投资重组法律风险。涉及政策法律、保密、信息披露、投资合同签署等问题。

（五）新法规风险。指国家重大法律、行政法规出台后对公司经营的影响，特别是行政规章的影响。

（六）诉讼风险。

三、中小企业法律风险管理常见不足

1.管理缺失，即应当开展的法律事务管理未有效开展起来。例如企业合同管理、商务资料证据保留、知识产权保护（域名、商标、技术开发成果、商业秘密）。

2.管理缺位，即已在管理的各项法律事务由于各种原因法律顾问未深入。例如合同管理（很多重要合同未全程参与）、投资并购过程的法律参与不足。

3.管理缺人，几乎没有法务人员。

四、中小企业法律风险管理对策

（一）制度建设与应用。

企业主导的法律风险管理的最大特点和优点是事前预防和过程控制，而做到这一点的关键就在于制度建设和贯彻实施。主要开展以下工作：任像管理企业商业经营的其他风险一样管理法

1、制定企业制度体系，并不断完善和补充。没有基本管理制度的企业不可想象，通常企业都会有一套适合自身运作的制度体系。重点是清理、补充、完善，汇编，形成完备的经营管理制度体系。

2、对容易出现法律风险的节点进行总结并予以强化完善。

（1）公司治理:决议程序的合法性;信息披露及时、真实、准确和完整；及时修订各项管理制度。

（2）合同管理：担保条款（定金条款）、生效条件、谈判过程中的证据（特别是电子邮件）保存（影响到要约与承诺的认定）、执行过程中的合同变更证据（往来文件、信函、会议纪要）、采购合同的履行地条款、运费以及装卸条款、合同文本和相关材料原件的重要性等。

（3）招标管理：是否必须招标、招标的三公原则、招标评标的法律期间限制、招标文件与合同的关系。

（4）并购风险管理;所有权完备（抵押、质押、司法程序），审批程序，信息披露（阶段披露），未来董事会，管理层的人事安排，付款与过户登记。

（5）人事管理;合同类型、试用期、辞退、薪酬、人事制度与工会。

（6）知识产权：（使用、开发、接触）保密协议，申请保护，（合作、委托开发）应约定权利归属，使用许可的种类（排它、独占、一般许可）。

（二）法律风险预警与评估

国家法律虽然具有相对稳定性，但处于改革大背景下的中国每年都有大量的法律、行政法规、行政规章出台，同时企业的业务也在不断拓展，因此有必要建立法律预警评估机制。

1、新法预警与评估。国家每年有很多法律、行政法规出台，其中许多与企业业务密切相关。可以建立新法评估制度，对相关新法规进行分析评估，提醒相应的业务人员培训、学习。

2、企业年度法律风险评估。企业法律顾问到顾问单位进行调研，汇总实际管理中出现的新的法律问题，分类进行整理，评估其风险、研究解决对策。

（三）法律培训

公司法律顾问精力毕竟有限，必须通过培训提高全体员工的法律意识，共同构筑法律防线。

1、常规培训。培训与企业业务密切相关的、经常涉及的法律知识，如合同法、知识产权法规等。 

2、需求培训。根据各部门、单位的需求开展培训。

3、新法培训。对一些涉及面广、影响大的新法规进行培训。

印章的管理不当，可能会给单位造成巨大损失

根据最高人民法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》，只有以下行为印章单位才不承担民事责任，除此之外凡是有印章的，均由印章单位承担民事责任：A、行为人盗窃、盗用单位的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书，或者私刻单位的公章签订经济合同的；B、行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为，单位无明显过错，且该过错行为与被害人的经济损失之间不具有因果关系的；C、原承包人、承租人利用擅自保留的公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以原承包、租赁企业的名义签订经济合同，骗取财物占为己有构成犯罪的。故单位对印章要依法、科学、谨慎、妥善管理，建立印章管理办法。